最近，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局復審和無效審理部發(fā)布了“2019年度專利復審無效十大案件”。這“十大”案件之一是專利號為ZL201220686731.2，發(fā)明名稱為“多旋翼無人飛行器”的實用新型專利無效宣告請求案。本文主要圍繞本案所涉及的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認定和創(chuàng)造性問題等進行探討。

 

01 案情

 

        涉案專利的專利權(quán)人為“深圳市大疆創(chuàng)新科技有限公司”（以下簡稱大疆公司），申請日為2012年12月13日，于2013年8月14日獲得授權(quán)。國家知識產(chǎn)權(quán)局于2017年6月30日受理了無效宣告請求人“深圳市道通智能航空技術(shù)有限公司”（以下簡稱道通公司）針對涉案專利的無效宣告請求，組成合議組針對上述請求進行了審理。經(jīng)審理，國家知識產(chǎn)權(quán)局作出第35449號無效宣告請求審查決定書，宣告專利權(quán)全部無效。

        另外，筆者注意到，大疆公司不服國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的第35449號無效宣告請求審查決定書，提起了行政訴訟。經(jīng)審理，北京知識產(chǎn)權(quán)法院作出（2018）京73行初4102號行政判決書，駁回大疆公司訴訟請求，維持了第35449號無效宣告請求審查決定書。之后，大疆公司不服北京知識產(chǎn)權(quán)法院的一審判決，提起了上訴。經(jīng)審理，最高人民法院作出（2019）最高法知行終49號行政判決書，駁回大疆公司上訴請求，維持原審判決。

        涉案專利的主要爭議焦點在于：（1）網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認定問題；（2）創(chuàng)造性問題。

 

02 關(guān)于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認定問題

 

        隨著網(wǎng)絡(luò)與人們的日常工作生活越來越緊密地結(jié)合，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在專利的授權(quán)階段和確權(quán)階段的作用也越來越重要。然而，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)卻由于其不同于傳統(tǒng)證據(jù)的特點而容易受到當事人的質(zhì)疑。

        網(wǎng)絡(luò)證據(jù)本質(zhì)上是電子數(shù)據(jù)，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十四條規(guī)定：“電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件：（一）網(wǎng)頁、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的信息；（二）手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應用服務(wù)的通信信息；（三）用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息；（四）文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書、計算機程序等電子文件；（五）其他以數(shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實的信息。”網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認定的突出問題在于其真實性。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九十三條規(guī)定：“人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性，應當結(jié)合下列因素綜合判斷：（一）電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠；（二）電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運行狀態(tài)，或者不處于正常運行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸是否有影響；（三）電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測、核查手段；（四）電子數(shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取，保存、傳輸、提取的方法是否可靠；（五）電子數(shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲；（六）保存、傳輸、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當；（七）影響電子數(shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。”

        在認定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性時，一般按照三個層面來進行：一是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否客觀存在，即是否具有形式上的真實性；二是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的內(nèi)容是否反映了形成時的狀態(tài)，即其內(nèi)容是否具有真實性；三是網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否反映事實的客觀情況，表述的內(nèi)容是否可靠。

        在涉案專利中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時提交了47份證據(jù)，其中9份專利文獻、2份出版物、32份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)、4份公證書復印件。針對無效宣告請求，專利權(quán)人提交了10份反證，以證明一部分網(wǎng)絡(luò)證據(jù)不具有真實性和關(guān)聯(lián)性。在口頭審理過程中，無效宣告請求人當庭出示了3份公證書原件，以證明32份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性。專利權(quán)人認可一部分網(wǎng)絡(luò)證據(jù)形式上的真實性，但是仍對其中一些網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性、可信度等不予認可。

        在涉案專利的整個審理過程中，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認定起著非常重要的作用。

        由于無效宣告請求人主張權(quán)利要求1相對于證據(jù)19結(jié)合證據(jù)1、6-17之一或公知常識與證據(jù)1、8-12、16-17之一不具備創(chuàng)造性，合議組首先對證據(jù)19進行了認定。

- 形式真實性認定

        證據(jù)19是由北京市海誠公證處出具的（2017）京海誠內(nèi)民證字第05907號公證書復印件，專利權(quán)人對證據(jù)19的形式真實性無異議，合議組也予以認可。

- 內(nèi)容真實性和可靠性認定

        證據(jù)19-1是網(wǎng)易新聞中心的新聞報道的網(wǎng)頁截屏復印件。合議組認為，由證據(jù)19-1可以獲知，在2012年08月28日上午，在上海世博展覽館舉辦了第九屆上海國際模型展覽會。

        證據(jù)19-3是“模型中國論壇”上的文章的網(wǎng)頁截屏復印件。證據(jù)19-4是“5iMX論壇”上的文章的網(wǎng)頁截屏復印件。合議組認為，“模型中國論壇”和“5iMX論壇”屬于本領(lǐng)域具有一定知名度和公信力的網(wǎng)站，論壇上的文章顯示的發(fā)布時間是服務(wù)器顯示的時間，一般不易篡改。文章最后所顯示的評論的日期也都在文章發(fā)表日期之后且與文章內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)。在專利權(quán)人未能提出證據(jù)證明這些文章內(nèi)容虛假的情況下，合議組認可證據(jù)19-3和證據(jù)19-4所公開內(nèi)容的真實性和可靠性。

        證據(jù)19-5是優(yōu)酷網(wǎng)友上傳的視頻的網(wǎng)頁截屏復印件。合議組認為，在優(yōu)酷網(wǎng)上傳的時間代表了視頻進入服務(wù)器的時間，上傳時間由互聯(lián)網(wǎng)的系統(tǒng)自動生成，上傳時可以選擇是否公開。雖然專利權(quán)人主張“上傳時間并不一定是公開時間”也有存在的可能，但專利權(quán)人沒有提供相應證據(jù)予以證明。結(jié)合證據(jù)19-1，在專利權(quán)人沒有提交任何相關(guān)證據(jù)的前提下，該視頻上傳時被公開的可能性要遠遠高于專利權(quán)人所主張的上述可能。另外，結(jié)合證據(jù)19-3、證據(jù)19-4和證據(jù)19-5，可知證據(jù)19-5中產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)在涉案專利申請日前已經(jīng)處于公眾想得知就能得知的狀態(tài)。

        證據(jù)19-2是深圳市思凱利航模有限公司網(wǎng)站發(fā)布的新聞內(nèi)容。合議組認為，專利法中現(xiàn)有技術(shù)公開包括使用公開，“使用公開”是指由于使用而導致技術(shù)方案的公開，或者導致技術(shù)方案處于公眾可以得知的狀態(tài)。雖然專利權(quán)人用反證7證明證據(jù)19-3、19-4以及19-5中所涉及的產(chǎn)品并非由“深圳市思凱利航模有限公司”展出，但是上述產(chǎn)品是否由“深圳市思凱利航模有限公司”展出并不影響其在申請日前已經(jīng)處于公眾想得知就能得知的狀態(tài)。

        綜上，合議組認定了證據(jù)19的真實性。

        接著，合議組對證據(jù)12進行了認定。

- 形式真實性認定

        證據(jù)12 為dronevibes論壇討論區(qū)的討論及跟帖的復印件以及相關(guān)部分的中文譯文。合議組認為，（2017）京海誠內(nèi)民證字第09920號公證書對證據(jù)12、22-31、33進行公證，專利權(quán)人對該公證書的真實性無異議，合議組亦認可該公證書的真實性，即也認可證據(jù)12的形式真實性。

- 內(nèi)容真實性和可靠性認定

        合議組認為，由證據(jù)22可知，dronevibes團隊于2016年05月14日收購Multirotorforums.com，Multirotorforums.com所有的用戶、帳號、帖子、主題、等級等等都被導入到dronevibes.com。證據(jù)12中dronevibes論壇討論區(qū)的討論及跟帖是從Multirotorforums.com轉(zhuǎn)移到dronevibes.com論壇的。另外，由證據(jù)24、25、28、29和32可知，Multirotorforums.com和dronevibes論壇為無人機領(lǐng)域具有一定知名度和公信力的網(wǎng)站和論壇，且公眾可以從上述網(wǎng)站和論壇獲取信息。盡管專利權(quán)人使用反證4和反證8證明證據(jù)12不具有真實性和關(guān)聯(lián)性，但是第09920號公證書已經(jīng)說明證據(jù)12能夠通過國內(nèi)公共渠道獲得。專利法中“現(xiàn)有技術(shù)”是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。因此，dronevibes.com在涉案專利的申請日之前公開的技術(shù)內(nèi)容也屬于專利法的“現(xiàn)有技術(shù)”的范疇。因此，合議組對于專利權(quán)人采用反證4和反證8證明證據(jù)12不具有真實性和關(guān)聯(lián)性的觀點不予支持。

        綜上，在專利權(quán)人未能提出有說服力的證據(jù)和理由證明證據(jù)12的網(wǎng)頁上公布的文章內(nèi)容虛假的情況下，合議組認可證據(jù)12的內(nèi)容真實性和可靠性。

        如上所述，此案合議組認為，如果網(wǎng)站屬于具有一定知名度的門戶網(wǎng)站類，來自這類網(wǎng)站的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)被篡改的可能性較小，其真實性比較容易被認定，比如對于證據(jù)19-1的網(wǎng)易，合議組就直接認可了該證據(jù)的真實性；如果網(wǎng)站屬于企業(yè)網(wǎng)站類或者屬于論壇類，則需要多個證據(jù)之間相互認證，其真實性需要被謹慎認定，比如對于證據(jù)19-2、證據(jù)19-3、證據(jù)19-4、證據(jù)19-5、證據(jù)12等，合議組多次提及“在目前專利權(quán)人未能提交證據(jù)和/或理由的情況下”，通過多個證據(jù)之間的相互認證來認定證據(jù)的真實性。另外，筆者注意到，最高人民法院的二審行政判決書在認定證據(jù)19時并未正面認可證據(jù)19-4和證據(jù)19-5。筆者猜想，或許最高人民法院也并不完全認可證據(jù)19-4和19-5的真實性。因此，此案帶給我們的啟示是：在無效程序中，如果無效宣告請求人需要提供網(wǎng)絡(luò)證據(jù)來支持其主張，應盡可能提交門戶網(wǎng)站類證據(jù)，或通過多份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)相互印證來提高這些網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性被認可的可能性。

        另外，為進一步探究國家知識產(chǎn)權(quán)局目前所采用的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)認定標準，筆者下面對國家知識產(chǎn)權(quán)局近年來審理的另外幾件涉及“網(wǎng)絡(luò)證據(jù)”的專利無效案件進行淺析。

案例1：第44120號無效決定

        在本案中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時提交的證據(jù)中包括了如下5份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)：

        證據(jù)2：百度文庫網(wǎng)站刊載的題為“MegaPi說明書（初稿）MegaPi User Manual（First Draft）”的文章；

        證據(jù)3：chiphell網(wǎng)站刊載的題為“[RC遙控][首發(fā)開箱]Ultimate2.0終極機器人，學習、創(chuàng)造、強大-木果”的帖子；

        證據(jù)4：新浪博客網(wǎng)站刊載的題為“ZeroPi：支持Arduino和Raspberry Pi的開發(fā)工具”的文章；

        證據(jù)5： 360doc.com網(wǎng)站刊載的題為“【講堂】防止DC電源輸入反接的4種方法”的文章；

        證據(jù)7：以“360搜索”搜索引擎檢索到的、顯示刊載于豆丁網(wǎng)的題為“MegaPi說明書（初稿） MegaPi User Manual（First Draft）”的文章。

        在口頭審理過程中，無效宣告請求人當庭演示了證據(jù)2-7在互聯(lián)網(wǎng)上的獲取過程。

        此案中合議組認為，關(guān)于證據(jù)2、7，專利權(quán)人對其真實性和公開性未提出異議，請求人當庭演示了證據(jù)2、7的獲取過程，合議組經(jīng)查驗與證據(jù)2、7所示內(nèi)容一致并且證據(jù)2、7中所涉及的文檔內(nèi)容基本一致。即，合議組認可了證據(jù)2、7的形式真實性。證據(jù)2、7是分別從百度文庫和豆丁網(wǎng)上下載的同名文檔，題名為“MegaPi說明書（初稿）MegaPi User Manual（First Draft）”，且兩者內(nèi)容基本一致。證據(jù)2、7所示內(nèi)容彼此可以相互印證，在沒有相反證據(jù)的情況下，可以確定證據(jù)2和證據(jù)7中所涉及的文檔真實存在。即，合議組認可了證據(jù)2、7的內(nèi)容真實性和可靠性。

        在本案中，無效宣告請求人當庭演示了證據(jù)2、7的獲取過程，且專利權(quán)人對其真實性和公開性未提出異議，并且證據(jù)2、7能夠相互印證，在沒有相反證據(jù)的情況下，合議組認可了證據(jù)2、7的真實性。另外，筆者注意到，盡管無效宣告請求人也提供了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)3-5，即分別為chiphell網(wǎng)站、新浪博客網(wǎng)站、360doc.com網(wǎng)站刊載的文章，但是從網(wǎng)絡(luò)證據(jù)3-5的標題來看，這三個網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的內(nèi)容并不關(guān)聯(lián)，不能相互印證，合議組并未正面認可網(wǎng)絡(luò)證據(jù)3-5。

案例2：第41712號無效決定

        在本案中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時提交了證據(jù)1、2，其中證據(jù)1公證了請求人通過百度搜索http://www.foodjx.com/st752/product_3329679.html后，進入相應頁面進行截圖的過程，所涉及的是食品機械設(shè)備網(wǎng)（www.foodjx.com）中的產(chǎn)品發(fā)布網(wǎng)頁，證據(jù)2涉及土豆網(wǎng)的上傳視頻。在口頭審理過程中，無效宣告請求人當庭提交了證據(jù)3。證據(jù)3公證了請求人通過百度搜索“食品機械設(shè)備網(wǎng)”后進行網(wǎng)頁截屏、以及點擊頁面中“關(guān)于我們”、“營業(yè)執(zhí)照”、“網(wǎng)絡(luò)工商”的鏈接后的相關(guān)截屏。

        此案中合議組認為，證據(jù)1所涉及的是食品機械設(shè)備網(wǎng)（www.foodjx.com）中的產(chǎn)品發(fā)布網(wǎng)頁，請求人提交了證據(jù)3用于證明該網(wǎng)站是浙江興旺寶明通網(wǎng)絡(luò)有限公司運營的食品機械網(wǎng)絡(luò)交易平臺，但是對于該網(wǎng)站的權(quán)威性、網(wǎng)站的信息發(fā)布和審核管理機制以及網(wǎng)站的數(shù)據(jù)運行、維護規(guī)則等方面均沒有進行充分舉證或者提供充分的理由進行說明。因此，該網(wǎng)站是否屬于大型知名網(wǎng)站，該網(wǎng)頁所顯示的時間是否為網(wǎng)頁實際的公開時間，以及對于在其上傳后是否可以對網(wǎng)頁的文字或圖片內(nèi)容進行更改，更改是否會導致所顯示的時間變化、是否能隨意修改發(fā)布或更新時間等信息都難以確認。即，合議組不認可證據(jù)1的真實性。

        證據(jù)2所涉及的是土豆網(wǎng)上的上傳視頻，由于其可以設(shè)置為對所有人公開或設(shè)置為通過密碼訪問，且該設(shè)置和對該設(shè)置的修改不會在網(wǎng)站留有記錄，在沒有其他充分證據(jù)佐證證明該視頻的公開時間的情況下，合議組不能確認證據(jù)2中網(wǎng)頁上的上傳時間就是其視頻的公開時間。即，合議組不認可證據(jù)2的內(nèi)容真實性和可靠性。

        在案例2中，由于證據(jù)1中所涉及的網(wǎng)站食品機械設(shè)備網(wǎng)（www.foodjx.com）并非大型知名網(wǎng)站，而無效宣告請求人對于網(wǎng)站的權(quán)威性、網(wǎng)站的信息發(fā)布和審核管理機制以及網(wǎng)站的數(shù)據(jù)運行、維護規(guī)則等方面也沒有進行充分舉證或者提供充分的理由進行說明，所以合議組并未認可證據(jù)1的真實性。另外，盡管證據(jù)2涉及大型知名網(wǎng)站“土豆網(wǎng)”，但是無效宣告請求人并未提供充分證據(jù)證明證據(jù)2的公開時間，所以合議組并不認可證據(jù)2的內(nèi)容真實性和可靠性。

案例3：第43303號無效決定

        在本案中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時，提交了多份證據(jù)，其中一份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)為：

        附件3：公證了優(yōu)酷網(wǎng)上可以觀看由“DJI 大疆創(chuàng)新”發(fā)布的名為“DJI Ronin基本特性介紹”的視頻的公證書。

        此案中合議組認為，附件3出自知名網(wǎng)站“優(yōu)酷網(wǎng)”，而作為國內(nèi)具有較大規(guī)模的知名網(wǎng)站，其網(wǎng)站資質(zhì)、信用狀況、網(wǎng)站管理、數(shù)據(jù)操作的規(guī)范性在無相反證據(jù)證明的情況下，合議組對于附件3所提供的網(wǎng)頁證據(jù)的來源可靠性予以認可。即，合議組認可附件3的形式真實性。其次，盡管專利權(quán)人提交了反證用于證明優(yōu)酷網(wǎng)具有“上傳視頻可以設(shè)置保密，只有獲得密碼的特定的人才能播放”的管理機制，但是，該視頻的發(fā)布人為涉案專利的原專利權(quán)人，該視頻本身具有宣傳產(chǎn)品的屬性，本專利的原專利權(quán)人作為企業(yè)用戶出于宣傳和銷售的目的在優(yōu)酷網(wǎng)發(fā)布產(chǎn)品視頻，設(shè)置為對所有人公開的可能性更大，且現(xiàn)專利權(quán)人作為與上傳視頻的原專利權(quán)人之間存在關(guān)聯(lián)，且從原專利權(quán)人處獲得有關(guān)是否曾經(jīng)設(shè)為私密的相關(guān)證據(jù)更為容易，但其未提交相關(guān)反證，因此，綜合考慮該視頻的具體內(nèi)容、發(fā)布者與現(xiàn)專利權(quán)人的關(guān)系以及視頻發(fā)布者的目的和動機等因素，合議組對于專利權(quán)人認為附件3所涉及的視頻在涉案專利的申請日前不屬于面向所有人公開的主張不予認可。綜上，合議組確認了附件3中對應視頻的公開日期早于涉案專利的申請日。即，合議組認可附件3的內(nèi)容真實性和可靠性。

        在本案中，附件3出自大型知名網(wǎng)站“優(yōu)酷網(wǎng)”，在無相反證據(jù)證明的情況下，合議組對附件3的來源可靠性予以認可。盡管無效宣告請求人并未提供充分證據(jù)證明附件3的公開時間，但是由于附件3中所涉及的視頻發(fā)布人為涉案專利的原專利權(quán)人，綜合考慮該視頻的具體內(nèi)容、網(wǎng)站與當事人的利害關(guān)系以及視頻發(fā)布者的目的和動機等因素，合議組確定了附件3的公開日期。

案例4：第34715號無效決定

        在本案中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時，提交了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6：《Advances in Parametric Coding for High-Quality Audio》的文章復印件及其部分中文譯文共9頁，頁眉顯示有“IEEE Benelux Workshop on Model basedProcessing and Coding of Audio (MPCA-2002), Leuven, Belgium, November 15, 2002”字樣，請求人聲稱其公開日期為2002年11月15日。

        此案中合議組認為，無效宣告請求人未提供能夠證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6的真實來源的有效證據(jù)，僅憑該文章首頁的信息，不足以證明該文章在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布的日期早于本專利的申請日。所以網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6的真實性和公開日期均無法驗證，合議組對請求人使用網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6不予采信。

        在本案中，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6為IEEE會議論文文章，但是無效宣告請求人并未進行公證也并未當庭驗證，未能提供其真實來源的有效證據(jù)。因此，合議組并未認可網(wǎng)絡(luò)證據(jù)6的真實性。

案例5：第34333號無效決定

        在本案中，無效宣告請求人在提出無效宣告請求時，提交了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)1：墨跡空氣果1代產(chǎn)品網(wǎng)絡(luò)公開的相關(guān)證據(jù)，涉及9份網(wǎng)站公開文件，包括愛范兒網(wǎng)的“空氣果拆解圖及視頻”、優(yōu)酷網(wǎng)的“空氣果拆解視頻”、“空氣果新品發(fā)布會”、“空氣果介紹短片”、賽迪網(wǎng)的“空氣果介紹短片”、知乎網(wǎng)的“空氣果內(nèi)部各部件介紹”、acfun網(wǎng)和傳送門轉(zhuǎn)載的愛范兒網(wǎng)發(fā)布到優(yōu)酷上的空氣果拆解視頻以及網(wǎng)易轉(zhuǎn)載的愛范兒網(wǎng)發(fā)布的視頻和拆解圖。在口頭審理過程中，無效宣告請求人當庭出示了公證書原件，其是對證據(jù)1網(wǎng)頁進行瀏覽、截屏的保全證據(jù)的公證。

        此案中合議組認為，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)1是涉及墨跡空氣果產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)公開證據(jù)，愛范兒網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)、賽迪網(wǎng)、acfun網(wǎng)和傳送門等網(wǎng)站。專利權(quán)人對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)1公證書的真實性以及公證書頁面上所顯示的時間無異議，合議組經(jīng)審核亦予以認可。即，合議組認可了網(wǎng)絡(luò)證據(jù)1的形式真實性。另外，合議組認為：愛范兒網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)、賽迪網(wǎng)、acfun網(wǎng)和傳送門等網(wǎng)站都屬于比較知名的網(wǎng)站，在公證書以及無明顯反證的基礎(chǔ)上，可以認定其網(wǎng)頁公開內(nèi)容的真實性。另外，合議組認為，愛范兒網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)、賽迪網(wǎng)、acfun網(wǎng)和傳送門等網(wǎng)站都屬于比較知名的網(wǎng)站，且沒有證據(jù)表明上述網(wǎng)站所有者與請求人之間存在利害關(guān)系，如果質(zhì)疑該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的發(fā)布時間、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)存在編輯和修改的可能，當事人應當充分說明理由或者舉證予以證實，僅以存在編輯和修改的可能為由不具有說服力，合議組對專利權(quán)人的意見不予支持。

        在本案中，由于無效宣告請求人提供了多份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)且多份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)均來自大型知名網(wǎng)站，盡管專利權(quán)人質(zhì)疑該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的發(fā)布時間、網(wǎng)絡(luò)證據(jù)存在編輯和修改的可能，但并未充分說明理由或者舉證予以證實，所以合議組認可網(wǎng)絡(luò)證據(jù)1的真實性。

        綜合上面這些案例，國家知識產(chǎn)權(quán)局在專利無效程序中對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的認定非常謹慎。針對大型知名網(wǎng)站類證據(jù)，在公證或當庭驗證的情況下，一般會直接認定形式真實性；然而，對于其內(nèi)容真實性和可靠性，則會根據(jù)多種因素來綜合確定。這些案例給我們的啟示是：如果無效宣告請求人需要提供網(wǎng)絡(luò)證據(jù)來支持其主張，應注意以下幾點：首先，應當盡可能提供證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實來源的有效證據(jù)，例如進行公證或進行當庭驗證。其次，應盡可能通過多份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)相互印證來提高這些網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性被認可的可能性，避免提交單一網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。第三，應盡可能提交來自大型知名網(wǎng)站的證據(jù)，并且盡可能提供證據(jù)證明此類證據(jù)的內(nèi)容真實性和可靠性。

 

03 創(chuàng)造性問題

       

         在涉案專利中，合議組在認定證據(jù)19具備真實性的基礎(chǔ)上，認定權(quán)利要求1所要求保護的技術(shù)方案相對于證據(jù)19的區(qū)別在于：外殼包括主體部和由主體部圍設(shè)的外殼內(nèi)腔，所述電路模塊收容于外殼內(nèi)腔中，傳感器置于外殼上且遠離外殼內(nèi)腔，腳架與主體部相連，所述傳感器位于腳架上。

        關(guān)于區(qū)別技術(shù)特征“外殼包括主體部和由主體部圍設(shè)的外殼內(nèi)腔，所述電路模塊收容于外殼內(nèi)腔中”以及“腳架與主體部相連”，合議組認為，這是本領(lǐng)域的常規(guī)設(shè)計或本領(lǐng)域技術(shù)人員容易想到的。

        關(guān)于區(qū)別技術(shù)特征“傳感器置于外殼上且遠離外殼內(nèi)腔”和“所述傳感器位于腳架上”，合議組認為，在證據(jù)19的基礎(chǔ)上，基于證據(jù)7、證據(jù)12或公知常識的教導，這是本領(lǐng)域技術(shù)人員容易想到的。

        筆者注意到，關(guān)于區(qū)別技術(shù)特征，最高人民法院的二審行政判決書中對于“傳感器置于外殼上且遠離外殼內(nèi)腔”和“所述傳感器位于腳架上”的認定與國家知識產(chǎn)權(quán)局的認定有所不同，認為“這兩個區(qū)別技術(shù)特征的技術(shù)啟示僅是出現(xiàn)在專利文件以及較為專業(yè)的技術(shù)論壇，故被訴決定以及原審判決將上述兩區(qū)別技術(shù)特征認定為公知常識缺乏依據(jù)。由于在評價權(quán)利要求1的創(chuàng)造性時，被訴決定還采用了證據(jù)19+公知常識+證據(jù)7和證據(jù)19+公知常識+證據(jù)12的證據(jù)結(jié)合方式，且被訴決定和原審判決在上述兩種證據(jù)結(jié)合方式下的創(chuàng)造性評價均正確，故雖然被訴決定和原審判決對于相關(guān)區(qū)別技術(shù)特征是否為公知常識的認定上存在一定瑕疵，但并不影響涉案專利的創(chuàng)造性判斷結(jié)果。”

        關(guān)于公知常識的認定，在2019年修改的《專利審查指南》中規(guī)定：審查員在審查意見通知書中引用的本領(lǐng)域的公知常識應當是確鑿的。如果申請人對審查員引用的公知常識提出異議，審查員應當能夠提供相應的證據(jù)予以證明或說明理由。在審查意見通知書中，審查員將權(quán)利要求中對技術(shù)問題的解決作出貢獻的技術(shù)特征認定為公知常識時，通常應當提供證據(jù)予以證明（《專利審查指南》第二部分第八章第4.10.2.2節(jié)）。另一方面，《專利審查指南》在關(guān)于無效宣告程序中有關(guān)證據(jù)問題的規(guī)定中指出：當事人可以通過教科書或者技術(shù)詞典、技術(shù)手冊等工具書記載的技術(shù)內(nèi)容來證明某項技術(shù)手段是本領(lǐng)域的公知常識（《專利審查指南》第四部分第八章第4.3.3節(jié)）。在本案中，最高人民法院的二審行政判決書并未將記載于證據(jù)7或者證據(jù)12的“傳感器置于外殼上且遠離外殼內(nèi)腔”和“所述傳感器位于腳架上”認定為本領(lǐng)域公知常識，也與《專利審查指南》中的規(guī)定相符。

        筆者認為，《專利審查指南》的上述規(guī)定中的公知常識類證據(jù)，即教科書或者技術(shù)詞典、技術(shù)手冊等工具書，并非是對公知常識類證據(jù)的窮舉。在有些情況下也可以用其他證據(jù)來支持公知常識的主張，例如多篇對比文件中都認可的某種技術(shù)手段。尤其是對于發(fā)展較為迅速的技術(shù)領(lǐng)域，例如通信電子領(lǐng)域、生物技術(shù)領(lǐng)域，一方面，將業(yè)已成為某領(lǐng)域公知常識的內(nèi)容寫入教科書或工具書的速度可能比技術(shù)本身發(fā)展的速度慢得多；另一方面，寫入教科書或工具書的內(nèi)容也可能在本領(lǐng)域尚無定論，并不是本領(lǐng)域的公知常識。然而，此案對實務(wù)工作的啟示是：在無效程序中關(guān)于公知常識類證據(jù)的舉證，還是應當盡量選擇《專利審查指南》明確規(guī)定的教科書或工具書，這樣能夠大大提高證據(jù)被認可為公知常識的機會。例如，此案中，盡管證據(jù)7和證據(jù)12公開了技術(shù)特征“傳感器置于外殼上且遠離外殼內(nèi)腔”和“所述傳感器位于腳架上”，但是由于證據(jù)7和證據(jù)12并非是審查指南中所例舉的公知常識類證據(jù)，即教科書、技術(shù)詞典、技術(shù)手冊，所以并不能夠確定這些技術(shù)特征在所屬技術(shù)領(lǐng)域普通技術(shù)人員中的公知程度，即并不能夠確定這些技術(shù)特征是否為公知常識。再例如，第45086號無效決定中指出，證據(jù)3、4作為專利文獻，能夠作為評價本專利的現(xiàn)有技術(shù)，但是不能作為公知常識類證據(jù)。

 

04 結(jié)語

       

        網(wǎng)絡(luò)證據(jù)越來越多地在專利申請的授權(quán)和確權(quán)階段被引用。在專利無效程序中，如果無效宣告請求人需要提供網(wǎng)絡(luò)證據(jù)來支持其主張，應當盡可能提供證明其真實來源的有效證據(jù)，通過多份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)相互印證來提高這些網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性被認可的可能性，盡可能提交來自大型知名網(wǎng)站的證據(jù)并且盡可能提供證據(jù)證明此類證據(jù)的內(nèi)容真實性和可靠性。另外，如果無效宣告請求人主張某區(qū)別特征為公知常識，應盡可能地提交諸如教科書或者技術(shù)詞典、技術(shù)手冊等工具書的公知常識類證據(jù)以支持其主張，以避免這些區(qū)別技術(shù)特征不被認定為公知常識而承擔不利后果。